Напомним, что профстандарт «Врач-онколог» ввел такое требование: для устройства на работу химиотерапевтом стационара и онкологом-хирургом врач должен иметь опыт работы по другой специальности в стационаре не менее 5 лет.
Минздрав России при этом считает, что пятилетний стаж требуется только для специалистов, прошедших профпереподготовку. Такую интерпретацию профстандарта Минздрав предложил в своем ответе нашему фонду на вопрос о том, к кому же точно относится это требование.
По нашему мнению, ответ Минздрава противоречит профстандарту «Врач-онколог». Из стандарта следует, что требование к опыту работы распространяется на все, как это называет Минздрав, «образовательные траектории в рамках трудовых функций В и С». Иначе говоря, не только на врачей, которые стали онкологами путем профпереподготовки (т. е. тех, кто не проходил интернатуру/ординатуру по онкологии), но и на тех, кто обучался в интернатуре/ординатуре по онкологии.
Однако, даже если согласиться с Минздравом, все равно неясно, распространяется ли это требование профстандарта на тех врачей, которые уже работают в стационаре после профпереподготовки без требуемого опыта работы. Что делать клиникам – расторгать трудовые договоры с такими врачами? И если да, то на каком основании и в каком порядке?
Доводы за увольнение
С одной стороны, надзорные органы могут считать, что требования профстандартов обязательны для всех, в том числе для уже работающих врачей. Это можно предположить по аналогии с другими документами – новыми порядками медпомощи и лицензионными требованиями.
Если же дело обстоит не так, то в новых актах это указывается прямо. Так, в ряде профстандартов предусмотрены оговорки, позволяющие продолжать работать тем врачам, которые получили определенное образование до введения профстандарта, хотя они и не соответствуют новым требованиям.
И раз в новом профстандарте «Врач-онколог» такой оговорки нет, его требования, получается, распространяются и на уже работающих врачей. Это означает, что врачи, ставшие онкологами путем профпереподготовки и не имеющие требуемого стажа по другой медицинской специальности, не соответствуют квалификационным требованиям стандарта.
Соответственно, клиника вправе уволить таких работников на основании профессионального несоответствия занимаемой должности. Однако увольнение будет законным, только если работника невозможно перевести (с его согласия) на другую работу в медорганизации.
Доводы против увольнения
С другой стороны, в соответствии со ст. 12 Трудового кодекса РФ правовые акты, содержащие нормы трудового права, не имеют обратной силы и применяются только к отношениям, возникшим после введения в действие. Профстандарт «Врач-онколог» тоже относится к таким актам. Это весомый правовой довод в пользу того, что врачи-онкологи вправе продолжать работать, несмотря на отсутствие требуемого профстандартом пятилетнего опыта.
Косвенно это подтверждают также разъяснения правоприменительных органов и некоторые судебные решения.
Итоги
Мы склоняемся к тому, что доводы «в пользу» уже работающих химиотерапевтов и хирургов-онкологов без требуемого опыта перевешивают. Если квалификация врачей на момент заключения трудового договора соответствовала требованиям законодательства, то они вправе продолжать работать в онкостационарах.
Однако нельзя полностью исключить риск юридической ответственности для этих врачей и клиник, поскольку надзорные органы все же могут посчитать это незаконным.
Поэтому фонд «Вместе против рака» направил соответствующие запросы в Минтруд России и Минздрав России (ответы, в случае их получения, будут опубликованы на сайте фонда).
Утвержден приказом Минтруда от 02.06.2021 №360н.
Например, согласно профстандарту «Врач – пластический хирург» (приказ Минтруда России от 31.07.2020 №482н) для осуществления медицинской деятельности по данной специальности требуется ординатура по пластической хирургии. Но в документе сделана оговорка: те врачи, которые не проходили подготовку в ординатуре по пластической хирургии, но прошли профпереподготовку по такой специальности до 1 апреля 2016 года, вправе продолжать работать в качестве пластических хирургов.
Согласно п. 3 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса одним из оснований для расторжения трудового договора является несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации. При этом несоответствие или недостаточная квалификация работника должна подтверждаться результатами внутренней аттестации персонала, проводимой непосредственно работодателем. Основанием для увольнения будет являться заключение о профессиональном несоответствии работника занимаемой должности.
В том числе постановление Конституционного Суда РФ от 14.11.2018 №41-П, письмо Минтруда России от 22.04.2016 №14-3/В-381, письмо Минздрава России от 06.09.2016 №16-5/10/2-5597, Рекомендации по применению профессиональных стандартов в организации, утвержденные Всероссийским научно-исследовательским институтом труда, а также, например, решение Советского районного суда г. Воронежа Воронежской области от 12.04.2017 №12-121/2017 по делу №12-121/2017.