
Почему нельзя?
В начале 2025 года ФАС разъяснила, что при проведении закупок заказчик обязан знать и непременно проверять соблюдение поставщиком исключительного права на действующие вещества закупаемых лекарств, и, если оно не соблюдается, – отклонять заявку как содержащую недостоверную информацию.
Основные аргументы:
- То, что препараты предназначены для лечения онкозаболеваний, а также то, что они включены в перечень ЖНВЛП, позволило фармкомпании поставлять их для участия в государственных закупках наравне с поставщиками оригинального препарата. Компания получила преимущество перед иными участниками рынка, воздержавшимися от производства и реализации дженериков до истечения патентов на референтные препараты.
- Нарушена Парижская конвенция по охране промышленной собственности от 20.03.1883, запрещающая всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах, и ст. 1358 ГК РФ, предоставляющая исключительное право на изобретение патентообладателю.
- Продажи оригинального препарата уменьшаются, а поставщик дженерика получает долю рынка и прибыль, на которую вправе рассчитывать поставщик оригинального препарата, исходя из нормальных условий гражданского оборота при условии соблюдения честных обычаев в промышленных и торговых делах.
В этом, по мнению регулятора, заключаются признаки недобросовестной конкуренции (п. 9 ст. 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»).
Глобальная проблема за сухими формулировками
Яркий пример — дело «Осимертиниба». Российская компания «АксельФарм» выпустила дженерик противоопухолевого препарата, пока действовал патент AstraZeneca на оригинальный «Тагриссо». Последствия не заставили себя ждать: ФАС признала действия компании недобросовестной конкуренцией, предписала уплатить в бюджет почти 567 млн рублей незаконного дохода и отметила, что действия могут причинить ущерб правообладателю.
Подобные истории были и с другими субстанциями — акситиниб, руксолитиниб, дапаглифлозин, бозутиниб. Регулятор встал на сторону патентообладателей: оборот дженерика при наличии действующего патента на оригинальный препарат нарушает патентное право, антимонопольное законодательство и законодательство о закупках.
Исключения: выдача разрешений Правительством РФ в случае крайней необходимости и принудительная лицензия, которая выдается по судебному решению (ст. ст. 1360, 1362 ГК РФ).
Когда все дороги ведут… в суд
Что важнее: доступность лечения или защита интеллектуальной собственности — вечная дилемма для фарминдустрии. И разрешать ее приходится судам.
Например, АксельФарм удалось оспорить решение регулятора по акситинибу – прошло две инстанции и суды установили, что правообладатель на основании евразийского патента – Агурон Фармасьютикалз Элэлси (США). А на российском рынке нет товара этой компании, взаимозаменяемого с товаром ООО «АксельФарм», а именно, с лекарственным препаратом «Акситиниб», и конкуренции между ООО «АксельФарм» и Агурон Фармасьютикалз Элэлси (США) нет.
Конкурент на рынке − производитель препарата «Инлита» – компании Пфайзер Мэнюфэкчуринг Дойчленд ГмбХ (Германия). Но у него нет зарегистрированной в установленном законом порядке в Роспатенте лицензии.
Соответственно, действия АксельФарм ущерба правообладателю не нанесли (дело А40-264483/2024).
При оспаривании решения по бозутинибу события развивались иначе – суд решил, что компания-конкурент и компания-правообладатель ведут деятельность в едином экономическом интересе, и компании-конкуренту разрешено использовать на территории России изобретение (дело А40-31162/2025).
Таким образом, факт недобросовестной конкуренции суд подтвердил и оставил в силе предписание ФАС, включая пункт о перечислении в федеральный бюджет дохода, полученного от реализации препарата – 40,5 млн. рублей.
Разъяснения об отклонении заявок, содержащиеся в письме ФАС, одна из российских фармкомпаний попыталась оспорить в Верховном Суде – но высший суд отметил, что документ носит информационный характер, не формулирует общеобязательных правил поведения, отличных от требований закона, а имеющаяся в нем информация не выходит за рамки адекватного толкования й правовых норм (дело АКПИ25-261).
Что из этого следует? Вполне вероятно, что региональные антимонопольные органы в силу иерархического принципа будут исполнять то, что написано в письме, и реагировать на подобные закупки как на нарушения.
По делу о дапаглифлозине суд согласился с выводами ФАС о нарушении патентных прав, но признал предписание незаконным в части обязания фармкомпании перечислить в бюджет доходы от его реализации (почти 578 миллионов), поскольку размер оборотного штрафа подлежит исчислению, соответственно, предписание о перечислении в федеральный бюджет дохода не выдается, и лицо подлежит привлечению к административной ответственности (А40-305697/2024).
Что будет по другим делам, сказать сложно – остается только ждать и наблюдать.
Неутешительные выводы
Пока в судах идут патентные споры, фармацевтический рынок оказался в подвешенном состоянии. С одной стороны — пациенты, которым нужны жизненно важные лекарства, с другой — патентообладатели, защищающие свои права на оригинальные препараты.
ФАС напомнила: заказчики при госзакупках обязаны проверять, не нарушает ли поставщик патентные права. Если нарушает — заявку нужно отклонять. Это касается даже тех случаев, когда дженерик дешевле и уже зарегистрирован.
Но за юридической казуистикой — реальная драма. Одни суды признают действия производителей дженериков недобросовестной конкуренцией (как в случае с бозутинибом), другие встают на сторону компаний (как с акситинибом), если на рынке нет конкуренции с патентообладателем.
Проблема в том, что ясности нет. Кто прав — решает суд. А пока идут процессы, непонятно, как проводить закупки и чем лечить пациентов. Лекарство может быть доступным, но его поставка затруднена из-за патентного спора.
Фармкомпаниям остается одно: проверять патентную чистоту до запуска дженерика. Цена ошибки — сотни миллионов рублей. А для системы здравоохранения — это риск остаться без нужных препаратов в нужный момент.
Письма от 24.01.2025 №№ МШ/5444/25, МШ/5449/25, МШ/5675/25, МШ/5676/25.
Таких прецедентов пока единицы, а число дженериков, представленных на фармрынке, около 20 тысяч. Например, дела по искам компании НАТИВА к Celgene Corporation о выдаче принудительной лицензии на использование вещества «леналидомид» (А40-71471/2017и компаниям Sugen LLC и Pharmacia & Upjohn Company LLC на использование вещества «сунитиниб» (А40-166505/17).
Письмо от 24.01.2025 № МШ/5676/25 «По вопросу рассмотрения заявок участников закупок, предложивших к поставке лекарственный препарат с использованием активного вещества Дапаглифлозин».



Есть два варианта реакции на данные решения Судов и ФАС: